حکم ما لو نقله عن ملکه
هل يلزم العاقد بالفسخ ؟
و منه يعلم حكم نقله عن ملكه و أنّه ينتقل إلى البدل؛ لأنّه إذا جاز التصرّف فلا داعي إلى إهمال ما يقتضيه التصرّف من اللزوم و تسلّط العاقد الثاني على ماله،عدا ما يتخيّل:من أنّ تملّك العاقد الثاني مبنيٌّ على العقد الأوّل،فإذا ارتفع بالفسخ و صار كأن لم يكن و لو بالنسبة إلى ما بعد الفسخ كان من لوازم ذلك ارتفاع ما بُني عليه من التصرّفات و العقود.و الحاصل:أنّ العاقد الثاني يتلقّى الملك من المشتري الأوّل،فإذا فرض الاشتراء كأن لم يكن و ملك البائع الأوّل العين بالملك السابق قبل البيع ارتفع بذلك ما استند إليه من العقد الثاني.
و يمكن دفعه:بأنّ تملّك العاقد الثاني مستندٌ إلى تملّك المشتري له آناً ما؛ لأنّ مقتضى سلطنته في ذلك الآن صحّة جميع ما يترتّب عليه من التصرّفات،و اقتضاء الفسخ لكون العقد كأن لم يكن بالنسبة إلى ما بعد الفسخ لأنّه رفعٌ للعقد الثابت.
و قد ذهب المشهور إلى أنّه لو تلف أحد العوضين قبل قبضه و بعد بيع العوض الآخر المقبوض انفسخ البيع الأوّل دون الثاني،و استحقّ بدل العوض المبيع ثانياً على من باعه.
و الفرق بين تزلزل العقد من حيث إنّه أمرٌ اختياريٌّ كالخيار أو أمرٌ اضطراريٌّ كتلف عوضه قبل قبضه،غير مجدٍ فيما نحن بصدده.
ثمّ إنّه لا فرق بين كون العقد الثاني لازماً أو جائزاً؛ لأنّ جواز العقد يوجب سلطنة العاقد على فسخه،لا سلطنة الثالث الأجنبيّ.
نعم،يبقى هنا إلزام العاقد بالفسخ بناءً على أنّ البدل للحيلولة و هي مع تعذّر المبدل،و مع التمكّن يجب تحصيله،إلّا أن يقال
